新都酒店状告深交所 争执焦点曝光

新都酒店董事会秘书杜明丽接受财新记者采访时说，在判断公司是否符合恢复上市条件的事实还存在巨大争议的情况下，深交所对于新都酒店退市的决定是不审慎的。

针对新都酒店起诉深交所一事，法律人士表示，上市公司因退市而状告交易所，在国内应该属首例。

根据2005年1月31日起施行的最高人民法院公告《最高人民法院关于对与证券交易所监管职能相关的诉讼案件管辖与受理问题的规定》，明确了与证券交易所监管职能相关的诉讼案件，其中包括了证券交易所在履行监管职能过程中引发的诉讼问题。

高通律师事务所首席合伙人敬云川向财新记者表示，根据《证券法》第56条，证券交易所可以根据其上市规则，决定终止股票上市交易。这是法律赋予交易所的职权。上市公司对交易所退市的决定不服，依法提起行政诉讼，也是法律赋予上市公司的权利，需要法院来对交易所决定的合法性作出审查。同时，交易所虽然不是行政机关，但由于《证券法》对其授权，所以该行为可视为一种行政行为。

上海市华荣律师事务所合伙人许峰对财新记者表示，如果会计事务所的审计意见存在重大错误，上市公司状告会计事务所的，不排除法院有可能否决之前的审计结果，因为司法有最终的审查权。

一位曾任毕马威合伙人的专业人士向财新记者表示，关键还是要看审计意见是否正确，是否存在弄虚作假这样的重大过失，如是，不但推翻还要处罚，如致使客户和股东造成损失，还可能判处赔偿，甚至赔得倾家荡产。比如国际事务所安达信就因造假并毁灭工作底稿被发现，而不得不关门大吉。

他也表示，中国的上市公司对审计结果不认可，一般可能是公司要求的审计意见是为了符合它的不正当要求，在这种情况下，审计机构应出具反对意见或拒绝表示意见。在这种情况下，上市公司诉到法院，是要得到法院包庇吗?证监机关应审查为什么会发生这种情况。

杜明丽表示，市场对此案件的反应较为激烈，目前暂没有律师来受理起诉深交所的案子，主要是内部法律团队在负责。

也有业内人士针对此案情节认为，原告胜诉的可能性较小。

根据2015年修订的《深圳证券交易所退市公司重新上市实施办法》，上市公司在其股票终止上市后，申请重新上市必须满足“公司最近三个会计年度经审计的净利润均为正值且累计超过人民币三千万元(净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据)”。不过此条款是针对已经暂停上市以后能否恢复上市的条件，不是正常上市公司退市的条件。也就是说，一般上市公司还是可以利用出售资产获得一次性收入，来规避退市。

与发达国家成熟的证券市场相比，退市制度一直是中国证券市场的短板。2014年底“最严退市新规”出台后，A股沪深两市仅有五家公司退市，分别是*ST二重、*ST国恒、博元投资、欣泰电气，最后一家就是本案的当事人*ST新都。

深交所9月19日公告称，将继续认真贯彻依法全面从严监管，坚决落实退市主体责任，严格审核恢复上市、重新上市申请，从严监管规避退市行为，对于达到退市条件的公司，做到“出现一家，退市一家”，净化市场环境，维护市场秩序，全力维护退市制度的严肃性。

近两日，A股一场罕见的关乎退市的诉讼在新都酒店与深交所之间打响。

9月19日，5月16日被深交所做出终止上市决定的新都酒店公告了一项重大诉讼，认为深交所单方作出公司股票终止上市的决定严重损害公司及其股东的权益，并于9月15日向深圳市中级人民法院(下称深圳中院)提起行政诉讼，要求判令撤销深交所作出的《关于新都酒店股票终止上市的决定》。

同日，深交所在官网上对诉讼事宜快速回应，认为作出新都酒店终止上市的决定具有充分的法律依据和事实依据。并明确表态坚决落实退市主体责任，严格审核恢复上市、重新上市申请，从严监管规避退市行为，对于达到退市条件的公司，做到“出现一家，退市一家”，净化市场环境，维护市场秩序，全力维护退市制度的严肃性。

“我们认为深交所做的退市决定有一些草率，毕竟三单案子没有结，正式的结果没有出来。对天健审计意见的修改公司也是不认可的，仍在诉讼过程中。还没有定论的时候交易所就以会计所的结论作出退市的决定，公司认为依据不充分。”9月20日，新都酒店董秘杜明丽对21世纪经济报道记者表示。

在业内专家人士看来，新都酒店此番起诉深交所胜算几率很小。不过起诉的作用在于一方面提起诉讼是上市公司行使自己的权利，另外对投资者也有个交代。

争执焦点问题

于1994年1月3日在深交所挂牌交易的新都酒店，代码为000033.SZ，至今年7月7日被摘牌，已在A股运行了24年，股价也定格在1.7元/股。

因违规为关联方提供担保事项，新都酒店2013年、2014年连续两个会计年度的财务报告被出具无法表示意见的审计报告，审计决定新都酒店股票自2015年5月21日暂停上市;2016年5月3日，新都酒店提出恢复上市的申请，一周后被深交所受理;2017年5月16日，深交所对新都酒店股票做出终止上市的决定，自5月24日进入退市整理期。

在深交所对新都酒店股票作出终止上市决定时隔4个月之后，不甘于就此作别A股的新都酒店近日将深交所告至深圳中院。21世纪经济报道记者查询深圳中院官网发现，该案已于9月18日立案。

9月19日，新都酒店发布了一份稍微详细的重大诉讼公告，对起诉深交所一事进行初步介绍。新都酒店认为深交所仅依据公司聘请的中介机构出具的一份说明，即认定新都酒店2015年经调整后扣除非经常性损益后的净利润为负值，而认为公司不符合恢复上市的条件，作出的终止上市决定等行为，无任何法律依据和事实依据。

新都酒店的两大诉讼请求为：第一，判令撤销深交所作出的《关于新都酒店股票终止上市的决定》;第二，判令深交所承担本案的全部诉讼费用。

9月19日，深交所对新都酒店起诉一事亦快速回应。深交所认为作出新都酒店股票终止上市的决定具有充分的法律依据和事实依据。深交所称，“2017年5月15日，本所上市委员会对新都酒店股票恢复上市申请进行审议，认为公司不符合本所《股票上市规则》第14.2.1条第(一)项规定的股票恢复上市条件，公司恢复上市申请材料不满足本所《股票上市规则》第14.2.15条的规定。公司股票恢复上市申请事项未获上市委员会审核同意。根据本所《股票上市规则》第14.2.17条、第14.4.1条第(二十七)项和第14.4.2条的规定，本所作出公司股票终止上市的决定。”

根据新都酒店的公告，今年5月，新都酒店将为其提供恢复上市服务后撤回恢复上市申请的广发证券(19.070, 0.04, 0.21%)诉至广州仲裁委员会;将高尔夫租金收入确认为经常性损益出具截然相反意见的天健会计事务所诉至长沙仲裁委员会;将高尔夫租金收入从经常性损益调整为非经常性损益的大信会计师事务所诉至长沙市天心区人民法院。目前，这三起案件仍在审理中。

“对于新都退市一事，监管层不只是靠会计师事务所的意见，也有自己的监管判断。”9月20日，接近深交所的一名机构人士称。

新管理层的决定

A股本身的退市公司群体并不大，因为退市将交易所诉至法院的更显罕见。

“对于目前的新都酒店来说，起诉的话，赢不赢是一回事。但是不起诉的话，管理层对公众投资者也难以交代。” 9月20日，中国人民大学商法研究所所长、教授刘俊海表示，起诉的作用在于一方面提起诉讼是上市公司行使自己的权利，另外对投资者也有个交代;第三，法院会以事实为根据、以法律为准绳，最终决定怎么判。

在广东犇犇律师事务所主任、证券维权律师刘国华看来，新都酒店此番起诉深交所胜算几率很小。

“如果推翻深交所认定的终止上市决定，需要拿出更有力的证据;如果所举出的证据不足以推翻深交所认定事实，那么法院将维持深交所做出的决定，所以关键是事实依据。”刘俊海称。

“即使有一线的希望也要努力。”杜明丽对此表示，之所以时隔4个月后才启动诉讼，是因为这期间公司管理层有一些变动，这是新管理层做的决定。

公告显示，新都酒店被认定终止上市后，管理层遭遇了一轮大换血，总经理、副总经理、财务总监、董秘、监事等重要职位都有变动。

按照目前的流程，摘牌后的新都酒店将转入股转系统进行交易，不过其多番延期在新三板挂牌时间。继9月5日将挂牌日期调整延迟至9月19日后，9月18日新都酒店再度公告了《关于在全国中小企业股份转让系统挂牌转让时间继续延期的公告》，中国证券登记结算有限公司通知其办理股份初始登记时还需要提供公司股份涉及国有股东及境外投资者相关批复文件等，并称“还存在继续延期的风险”。